协商无果暂停修改视听作品，是否为怠于履行修改义务？

协商无果暂停修改视听作品，是否为怠于履行修改义务？

【原创】文/汐溟

在广告片、宣传片或者电影等视听作品的委托制作中，制作方应该按照委托方的要求修改作品，直至获得委托方的认可。但委托方提出的修改意见未必合理，若制作方对其有异议，双方会有协商过程，此时制作方会暂停修改工作。该种暂停是否为怠于履行修改义务？

甲委托乙制作宣传片，宣传片约定了时长，约定视频、音频质量达到国家广播电视播出标准，脚本由甲提供等。履行中，乙交付的宣传片时长比约定的时长少了30秒，虽然按照甲的脚本制作，但是片中使用了甲先前宣传片的素材，且缺少人物对白等。此后，甲与乙就宣传片的制作多次沟通，但未形成统一意见，甲以乙制作的宣传片不合约定，乙怠于履行修改义务为由解除合同。乙是否构成根本违约？甲能否据此解除合同？

甲委托乙制作宣传片，涉案合同为委托创作性质，乙应该按照甲的要求和指示创作视听作品，视听作品属于智力性成果，对其验收有主观不确定性，制作中需要当事人双方的紧密协作，其间需要反复修改和验收确认，该过程贯穿合同始终，直至委托方认可作品质量为止。反复修改属于该类合同的特征，也是常态化现象。多次修改并非受托方的过错，至少并非其单方过错，除非受托方明确表示拒绝按照委托方要求修改，或者其以实际行为表示不再修改。合同因受托方拒绝修改而无法履行，若受托方无合理的抗辩理由，通常可视为其根本违约。

首先，关于制作标准，合同只约定视频、音频质量达到国家广播电视播出标准，且应该按照脚本制作，除此之外并未约定其他标准。该约定过于笼统、宽泛，属于宣传片或其他视听作品制作的最基本要求。因合同对制作标准无具体、详细的约定，甲对乙交付宣传片质量不合格的异议，便欠缺合同依据。值得注意的是，作为委托方，甲虽然拥有法定验收权，但验收权不等于验收标准，甲无权超出合同约定单方设定验收标准，验收标准或制作标准仍应在合同中预先约定，如未约定，委托方超出合同之外提出的异议理由便有滥用验收权之嫌。

其次，该案中，乙交付的宣传片时长不合约定，但与约定时长相差仅有30秒，所占比例很小，乙虽然违约，但并不影响甲对宣传片的使用。

再次，乙在宣传片中使用了甲先前宣传片的素材，对于该行为，涉案合同中并未明确禁止，而且，如果少量使用也并无不当。甲对此提出异议，可以要求乙更换该部分，以其他素材来替换。

第四，缺少人物对白确实构成违约，甲委托乙制作的宣传片中应包含人物对白，否则会影响甲的使用。但对白可以在后期增加。事实上，乙存在的宣传片时长、素材及对白问题，都可以采取补救措施予以解决，合同仍有补正履行的可能。

最后，协商无果并非拒绝履行。协商无果是指双方就宣传片的修改无法取得一致意见，致使乙无法确定修改方向，无法继续履行合同。该阶段，对于修改仍在协商中。协商并非拒绝履行修改义务。拒绝履行修改义务应包含乙拒绝与甲协商，或者对甲的协商要求无回应以及协商一致后仍拒绝修改等。

该案中，乙虽有三项违约行为，但每种行为都可在后期修正；虽然协商未达成一致，但乙并无拒绝修改的意思表示。乙并未构成根本违约，合同仍有继续履行的可能，甲无权据此解除合同。协商中暂停、中止履行修改义务，乙并无过错，不构成怠于履行。

本文案例改编自上海知识产权法院（2020）沪73民终383号民事判决书