虽发送书面合同但未签约，委托方支付定金且编剧开始创作，书面合同是否成立？

虽发送书面合同但未签约，委托方支付定金且编剧开始创作，书面合同是否成立？

【原创】文/汐溟

剧本委托创作合同中，委托方的主要义务是支付酬金，编剧的主要义务是创作剧本。如果双方虽未签订书面合同，但编剧创作了完整剧本，而委托方验收合同并支付全部酬金，双方之间也存在合同关系。但如果编剧创作了完整剧本，而委托方只支付定金，但有过就书面合同的协商过程只是未签约，双方之间是否存在合同关系？若存在是否是未签订的书面合同？

甲经朋友丙介绍与编剧乙合作，甲将《剧本委托创作合同》版本通过丙发送给乙，乙收到后表示“我这边没问题，看他那边吧”。但甲乙并未签署合同。甲向乙支付定金12万元，乙收到定金后开始创作剧本。后因甲不认可乙创作剧本质量而解除合同并要求乙双倍返还定金。甲主张其解除的是并未签署的《剧本委托创作合同》。既然并未签署，能否产生法律效力？即《剧本委托创作合同》虽未被签订，但是否成立？

首先，依据甲的主张，根据《民法典》第四百九十条的规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立。在签名、盖章或者按指印之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立。双方虽未签订合同，但是甲向乙支付了定金，视为履行主要义务，乙接受定金，未持异议，因此合同成立。基于该条规定，当事人可以以实际行为的方式完成要约、承诺的过程，一方已经履行主要义务指的是当事人履行合同中主要债务条款。委托创作合同关系中，委托人的主要债务是支付稿酬。委托人履行主要义务的标准严格来讲应该是全额支付稿酬，限缩的理解也应该是支付大部分稿酬。支付定金与履行主要义务相距甚远，远达不到已经履行主要义务的程度。

其次，就沟通方式而言，甲乙之间通过中间人丙交流，甲通过丙传递《剧本委托创作合同》版本。该种方式通常作为初始协商状态存在，基于剧本委托创作合同的特点，委托人与编剧需要频繁深入交流，委托人需要向编剧全面细致表达自己构思、对剧本的要求，编剧也需要了解委托人的真实想法。若双方通过第三方传达信息，表明双方目前仍处于合作的磋商阶段，而且是初始阶段，双方并未有坚定的订约决心。故该阶段双方应未形成合意。双方均无严格以《剧本委托创作合同》的内容作为权利义务依据的意愿。

最后，尽管乙曾作出“我这边没问题，看他那边吧”的回复，但如前所述，此时甲乙尚未直接建立联系，仅通过丙传递信息。该阶段的特点决定了，根据一般的交易习惯，《剧本委托创作合同》中涉及多个条款内容，乙仍有重新调整条款的可能，不能等同于乙放弃了在书面合同签署前对合同条款进行调整的权利，故双方之间的权利义务关系不能以未实际签署的《剧本创作委托合同》予以约束。

当然，双方之间《剧本创作委托合同》虽未成立，但不妨碍双方之间存在合同关系，只是该种合同关系不能以《剧本创作委托合同》为依据。

本文案例改编自北京市第一中级人民法院(2020)京01民终2916号民事判决书